Надо признать: жизнь не всегда складывается, как мы хотим. То же справедливо и для судебных споров — например, когда нужно провести экспертизу и стороны предлагают суду свои варианты экспертных организаций, суд может сделать выбор в пользу предложения оппонента. Что это значит для ваших клиентов?
В практике Veta подобное тоже случалось. Например, в рамках дела о банкротстве Должника рассматривался спор о привлечении к субсидиарной ответственности контролирующих его лиц, причем речь шла о сумме более 2 млрд рублей. Суд назначил экспертизу, чтобы проверить наличие признаков преднамеренного банкротства. Результат первоначальной экспертизы: признаков не обнаружено. Однако этим дело не закончилось.
На заключение эксперта поступили возражения, в том числе рецензия и отчет группы Veta, к которой Должник обратился за помощью. Но самое интересное было дальше.
В суде специалист Veta участвовал в опросе эксперта. После его вопросов стало ясно, что судебный эксперт не может обосновать свою позицию и делает неправильные выводы. В итоге суд назначил повторную экспертизу.
Кажется, вот и рецепт: рецензия, вопросы эксперту — и можно считать, что суд уже назначил повторную экспертизу, так? На самом деле все немного сложнее.
- Подготовку рецензии и участие в опросе эксперта лучше поручить специалистам, обладающим необходимыми специальными знаниями. Ими могут быть эксперты, которых вы предлагали суду для поручения экспертизы. Это нужно для подготовки рецензии и правильных вопросов, которые помогут добиться назначения повторной экспертизы.
- Специалист, которого вы привлечете к участию, должен присутствовать при проведении экспертизы. Во время исследования эксперт может допустить нарушения или не учесть какие-либо обстоятельства, а это — основа для сильной рецензии и правильных вопросов, которые помогут обосновать необходимость проведения повторной экспертизы.
Далее — подробно расскажем о личном присутствии при проведении экспертизы и дадим 12 рекомендаций, чтобы использовать его с максимальной пользой.
Личное присутствие — эффективный инструмент, который редко используется эффективно
Закон о государственной судебно-экспертной деятельности и процессуальные законы дают возможность лицам, участвующим в деле, присутствовать при проведении экспертизы, только не мешая при этом эксперту проводить исследование — см. ст. 24 Закона о государственной судебно-экспертной деятельности, ч. 3 ст. 84 ГПК РФ, ч. 2 ст. 83 АПК РФ, ч. 3 ст. 79 КАС РФ.
Чтобы присутствовать при проведении исследования, нужно ходатайствовать об этом перед судом. Об этом говорил еще Пленум ВАС РФ: постановление от 4 апреля 2014 г. № 23 (п. 11).
Обычно эксперт проводит исследование в удобное для себя время без уведомления сторон. Но если суд удовлетворит ваше ходатайство о возможности присутствия при проведении экспертизы, эксперт будет обязан уведомить об этом того, кого суд допустил к присутствию. Зачем нужно это присутствие?
- Напряженность эксперта и процессуального оппонента. Одно только удовлетворение ходатайства даст понять эксперту, что вы намерены активно участвовать в проведении экспертизы и добиваться объективных результатов исследования. Это внесет нервозность в его поведение, из-за которой он может допускать ошибки, или подстегнет его к всестороннему исследованию предмета экспертизы. И то и другое будет вам только на руку.
Для процессуального оппонента это тоже станет поводом понервничать. Вероятнее всего, он будет смотреть на ситуацию так: если вы заняли активную позицию на этапе экспертизы, задаете вопросы эксперту, дотошно фиксируете каждый его шаг — значит, в суде самому оппоненту и эксперту на допросе тоже придется несладко. - Присутствие при проведении всех этапов экспертизы. Можно будет даже приехать в офис экспертной организации, наблюдать и фиксировать весь ход экспертного исследования.
- Доступ на объект, который ранее был закрыт. У экспертной группы Veta был такой опыт. Нужно было попасть на объект, который принадлежал не клиенту, а его процессуальному оппоненту.
Клиент обратился к суду с ходатайством, и суд его удовлетворил. Эксперты (уже в качестве специалистов) смогли присутствовать при проведении осмотра судебными экспертами и получили информацию, которую клиент потом использовал для оспаривания заключения эксперта и доводов оппонента.
Формально наблюдать — не поможет
Повторимся, это важно: нужно занять активную позицию, а для надежности привлекать к участию профильных специалистов. Например, из числа экспертов, которых вы предлагали суду для проведения экспертизы.
Вот 12 шагов, которые помогут использовать личное присутствие с максимальной пользой. Рассмотрим их применительно к осмотру объекта исследования.
Шаг 1. Идентифицируйте эксперта перед началом исследования
Попросите его представиться и предъявить паспорт. Это поможет убедиться, что перед вами действительно эксперт, которому суд поручил производство экспертизы.
Дополнительно можно уточнить у него о плане или программе исследования. Это «подгрузит» назначенного эксперта, т.е. станет актом легального давления на него простыми вопросами и вызовет его неуверенность или нервозность. В состязательном процессе это преимущество для оппонента стороны, по предложению которой назначен эксперт.
Шаг 2. Уточните, планирует ли эксперт составлять акт осмотра
Скажем сразу: привлекаемому специалисту лучше взять с собой на осмотр бланк акта осмотра. Это нужно на случай, если эксперт не планирует самостоятельно составлять его.
В таком случае специалисту стоит представить эксперту свой бланк и предложить ему составить акт. Если эксперт откажется, акт сможет составить специалист, которого вы привлекли для участия в исследовании. В акте нужно зафиксировать все, с чем вы не согласны: обнаруженные недостатки, нарушения со стороны эксперта или других лиц, присутствующих при проведении исследования.
Затем нужно предложить подписать акт всем, кто присутствовал при проведении экспертизы. Даже если эксперт откажется от подписания, акт в любом случае будет документом, отражающим ход осмотра. В дальнейшем его можно будет использовать в суде, чтобы оспорить заключение эксперта и обосновать ходатайство о назначении повторной экспертизы.
Шаг 3. Не упускайте экспертов из виду
Как минимум, следите за результатами каждого этапа исследования и действиями эксперта в рамках исследования, как максимум — ведите постоянную фото- или видеосъемку. Это поможет зафиксировать возможные недочеты, которые можно будет использовать для опротестования результатов экспертизы и обоснования ходатайства о назначении повторной экспертизы.
Шаг 4. Зафиксируйте процесс и результат замеров (если таковые будут)
К примеру, фундамент дома стал объектом строительно-технической экспертизы. Назначенный эксперт проводит инструментальный осмотр, т.е. осмотр объекта исследования с использованием измерительных, аналитических и других приборов.
В таком случае стоит записать, а лучше сфотографировать результаты осмотра — т.е. показатели на приборе — и значения, внесенные в акт осмотра. Бывает и так, что глубина трещины согласно измерителю — 25 см, а в акте осмотра записано 2,5 см.
Еще момент. Для проведения исследования эксперту порой нужно спускаться в подвалы, как из фильмов ужасов, или канализационные люки — желательно следовать за ним. Неприятно, конечно, но это нужно, чтобы не упустить ни одного этапа экспертного исследования.
Шаг 5. Фотографируйте схемы или заметки эксперта, если он предоставит их
Это могут быть те же план или программа исследования, схематичное изображение объекта исследования и местности. К примеру, черновые варианты схем и схемы в заключении эксперта могут отличаться друг от друга, как «25» и «2,5» — одна мелочь может перевернуть с ног на голову результаты экспертизы. А так у вас будет чем обосновать перед судом смутные сомнения в достоверности заключения.
Шаг 6. Фиксируйте контакты и обмен информацией эксперта с оппонентами
Кроме эксперта, нужно идентифицировать всех, кто присутствует при проведении исследования.
На осмотре не могут присутствовать те, кто не имеет отношения к делу. Их стоит попросить удалиться, т.к. это часть процесса. Нормы Закона о государственной судебно-экспертной деятельности и процессуальных законов, на которые мы уже ссылались выше, предусматривают возможность присутствия только тех, кто допущен судом из числа лиц, участвующих в деле. То есть зевак и вообще посторонних лиц при проведении исследования быть не должно.
Все необходимое для исследования эксперт должен получить от суда. В противном случае это основание для сомнений в объективности эксперта и его заключения — см. постановление Пленума ВАС РФ от 04.04.2014 № 23 (п. 11).
Шаг 7. Фиксируйте присутствие других экспертов или помощников
Порой при проведении осмотра рядом с экспертом присутствует какой-то другой человек. Пытаться выгнать его не стоит, но зафиксировать этот факт — вполне.
В судебном заседании в дальнейшем можно будет отметить: мол, при проведении осмотра присутствовали лица, не имеющие отношения к делу. Суд поручил провести экспертизу конкретному лицу, а на деле — экспертизу проводили эксперт и неопределенное лицо. На этом основании вновь можно поставить под сомнение результаты исследования.
Шаг 8. Фиксируйте самостоятельный сбор информации экспертом
Если эксперт забрал какой-то документ на объекте, часть оборудования, кусок металла, бетона — что угодно, фиксируйте это. Такие действия недопустимы, т.к. при этом эксперт выходит за рамки своей компетенции — например, абз. 1 ч. 2 ст. 85 ГПК РФ.
Шаг 9. Сфотографируйте инструменты эксперта в части их инвентарных номеров
Это нужно для проверки поверки.
Все измерительные инструменты должны быть поверены, т.е. состоять в Государственном реестре средств измерения. Если информация о приборе есть в реестре, значит, он прошел необходимые испытания на точность и его показателям можно доверять./p>
Чтобы проверить наличие поверки, сфотографируйте инвентарные номера, марки, номера моделей — все, что имеет цифры или буквы. Тогда можно будет провести проверку и убедиться, что все средства находятся в Государственном реестре средств измерения — см. ст. 13 Закона об обеспечении единства измерений.
Шаг 10. Делайте как можно больше фото с разных ракурсов
Это поможет сориентироваться в обстоятельствах проведения осмотра: где, когда, кем проводился осмотр, кто и что делал.
Шаг 11. При составлении акта осмотра укажите все зафиксированные нарушения
Присутствие посторонних, обмен информацией между экспертом и другими лицами, самостоятельный сбор информации экспертом, отсутствие уведомления об осмотре, расхождение показателей приборов и записей в акте — все обнаруженные нарушения нужно указать в акте осмотра. Не забудьте подписать его.
Шаг 12. Сфотографируйте акт осмотра
Каждую страницу акта нужно сфотографировать или отсканировать. Это нужно, чтобы не допустить подчисток, исправлений и прочих вмешательств в исходный текст акта осмотра.
Подведем итоги
Если суд поручил проведение экспертизы экспертам от оппонентов или вообще сторонней организации — не беда. Нужно использовать все предусмотренные законом средства для защиты своей позиции: личное присутствие при проведении экспертизы, фиксация хода и результатов исследования и участие в опросе эксперта в судебном заседании.
Экспертов, которым вы доверяете и которых вы предлагали суду для назначения экспертизы, лучше не терять, а привлечь к участию в качестве специалистов. Они помогут:
- обнаружить и зафиксировать нарушения при производстве экспертизы;
- подготовить рецензию на заключение эксперта. В ней будет подробно изложено, какие нарушения допущены при проведении экспертизы и почему ее стоит провести повторно;
- подготовить вопросы для опроса эксперта. Вопросы нужно сформулировать так, чтобы с их помощью указать на недостоверность проведенного исследования и нарушения закона;
- опросить его в суде так, чтобы обосновать необходимость назначить повторную экспертизу. Пояснениями к результатам опроса эксперта можно будет дополнить процессуальную позицию о сути самой экспертизы, чтобы обосновать свои доводы в ходатайстве о назначении повторки.
Подробнее — в материале о рецензировании и оспаривании экспертизы.
Главное — не опускать руки и активно защищать свою позицию всеми средствами, предусмотренными законом.
Партнер, технический директор экспертной группы Veta
