В 2020 году государство предприняло налоговый манёвр, благодаря которому российские IT-компании получили значительные льготы. Например, для организаций, которые занимаются в том числе разработкой, адаптацией и модификацией компьютерных программ, снизили налог на прибыль до 3%. А мартовские изменения в Налоговый кодекс обнулили эту ставку до 2024 года включительно.
Если при разработке очевидно, что появляется новый продукт, то в случае с изменением программ возникают вопросы. Во избежание претензий со стороны ФНС из-за неуплаты налога бизнес должен доказать, что занимается не перепродажей программного обеспечения, а за плату производит определенные технические манёвры. При этом действия IT-специалистов с ПО должны подпадать под критерии адаптации или модификации.
В связи с этим в последние месяцы особенно актуальным стало привлечение экспертных организаций для дачи заключений относительно изменений и доработок программного обеспечения.
Налоговые льготы за переработку ПО
По общему правилу российские компании и иностранные организации, которые получают доход в РФ, обязаны платить налог на прибыль в размере 20%.
Для поддержки развития информационных технологий в стране законом от 31 июля 2020 года в Налоговый кодекс внесены изменения, которые предоставили бессрочные льготы отечественному IT-бизнесу: уменьшили ставку налога на прибыль, снизили тарифы по страховым взносам.
В марте в связи с введением международных санкций президент поручил правительству принять меры по обеспечению ускоренного развития информационных технологий в стране. Одной из таких мер стало обнуление ставки налога на прибыль для компаний, которые занимаются в том числе разработкой, адаптацией и модификацией ПО. Положение внесли в Налоговый кодекс в том же месяце с ограничением срока действия — на период с 1 января 2022 года до 31 декабря 2024 года.
Помимо вида деятельности есть два условия, которые дают возможность получить льготу:
- Минцифры должно аккредитовать организацию и внести в специальный реестр IT-компаний.
- Не менее 70% доходов бизнес должен получать от реализации экземпляров ПО, передачи исключительных прав на них или оказания услуг по разработке, адаптации и модификации программ.
Роль экспертизы в получении льготы
ФНС просто так не будет выяснять, действительно ли компания, которая применила сниженную ставку, занималась адаптацией или модификацией программного обеспечения. Однако в случае проверки могут возникнуть вопросы. Если IT-организация не сможет обосновать свое право на льготу, ФНС доначислит налог. Дополнительно инспекция может назначить штраф за правонарушение по ст. 122 НК РФ: компании придется заплатить 20 или 40% неуплаченной суммы налога.
технический директор экспертной группы Veta
«Сама налоговая не придет в компанию и не станет выяснять, осуществляла ли компания модификацию или адаптацию. Если появятся сомнения, а правомерно ли организация не заплатила налог — его доначислят в рамках проверки. Это решение придется оспаривать в вышестоящей инспекции или затем в суде».
Соответственно, у компаний, которые хотят применять льготу, есть два пути развития событий: упреждающий манёвр или борьба по факту.
Первый вариант действий состоит в том, чтобы заблаговременно подготовить обоснование права на льготную налоговую ставку. Во втором случае придется собирать доказательства своей правоты после возникновения претензий со стороны налоговой, а затем обжаловать решения инспекции.
По какому бы пути ни пошла компания, помочь доказать, что действия IT-специалистов являются адаптацией или модификацией программного обеспечения, может заключение внешних экспертов. Они проверят, какие преобразования ПО совершила компания и подпадают ли они под критерии, которые сформулированы в законах, подзаконных актах и судебной практике.
Особенности проведения исследований: практический опыт
В экспертную группу Veta обратилась российская IT-компания, которая соответствует условиям получения льготной ставки налога на прибыль: аккредитована Минцифры, а доходы получает от модификации ПО. Оставалось подтвердить, что их действия с программами действительно являются модификацией.
Клиент закупал у вендоров программное обеспечение, а затем изменял его под функциональные нужды организации, которой предоставлял возмездные IT-услуги.
Первым этапом исследования требовалось сформулировать и разграничить понятия адаптации и модификации ПО, поскольку подробных определений и критериев в действующем законодательстве нет.
Статья 1270 Гражданского кодекса содержит общие положения об изменении программ. Любые изменения, в том числе перевод на другой язык программирования, закон называет модификацией. Единственное исключение — адаптация. В этом случае в ПО вносятся изменения только с целью его функционирования на конкретных технических средствах пользователя или под управлением конкретных программ.
Для анализа технических операций клиента и подготовки заключения этих определений недостаточно. Эксперты обратились к разъяснениям Минцифры России, которые содержатся в письме от 27.01.2022 № П11-2-05-200-3571, ГОСТу Р 51904-2002 и практике арбитражных судов, в том числе СИП. В этих документах содержались виды работ, которые следует относить к адаптации и модификации. Это позволило сформулировать подробные определения и выделить критерии указанных категорий.
технический директор экспертной группы Veta
«Мы определили, что для проведения исследования нам требуется сформировать теоретическую базу: сформулировать и разграничить понятия адаптации и модификации, а также выделить их критерии.
Общие положения о модификации и адаптации ПО содержатся в Гражданском кодексе, разъяснениях и письмах Минцифры, а также судебной практике. По сути всё это сводится к следующему:
-
Адаптировать программу можно для одного конкретного устройства. Для этого не нужно иметь прав на программу.
-
При модификации, можно сказать, выпускается новая версия программы для всех пользователей. Чтобы этим заниматься, нужны права на программу. Их закупают у разработчиков».
Модификацию эксперты определили как изменение исходного кода и объектного кода программы ЭВМ или сопутствующих документов относительно их базовой линии, в том числе перевод такой программы или такой базы данных с одного языка на другой.
Под технической операцией для обеспечения корректной работы программы для ЭВМ или базы данных на конкретных технических средствах пользователя или под управлением его программ решили понимать адаптацию.
После формирования теоретической базы, эксперты изучили документацию клиента:
- технические задания на изменение и доработку каждой программы;
- подробное описание работы по техзаданию со скриншотами, на которых продемонстрированы изменения базовых функций.
Эксперты подробно изучили список изменений и доработок. Они сопоставили действия IT-специалистов с критериями адаптации и модификации, которые определили ранее.
По итогам сравнения эксперты подготовили заключение об отнесении преобразований ПО к соответствующим категориям. В этом кейсе все изменения и доработки программ, которые произвел клиент, относились к модификации.
На что обратить внимание
- Если IT-компания оказывает услуги по адаптации или модификации программ для ЭВМ и получает от этой деятельности больше 70% доходов, то она может не платить налог на прибыль с 2022 по 2024 годы. При этом она должна иметь аккредитацию Минцифры.
- Бремя доказывания права на льготу лежит на самой компании.
- Чтобы подтвердить, что действия IT-специалистов по изменению ПО являются адаптацией или модификацией, следует привлекать внешних экспертов. Они выявят четкие критерии этих правовых категорий, детально исследуют преобразование базовых функций программ и подготовят обоснованное заключение. Это обезопасит организацию от претензий со стороны ФНС.
- Эксперты рекомендуют готовить заключения заблаговременно, а не после доначисления налогов и наложения штрафа. Всегда проще подтвердить свою позицию, чем оспорить решение.
- Для удобства анализа и доказывания можно запрашивать отдельные заключения для каждого программного обеспечения, но это необязательно.
технический директор экспертной группы Veta
Соавторы статьи:
Екатерина Кузнецова,
специалист экспертной группы Veta
Кирилл Бобков,
помощник специалиста экспертной группы Veta
